Los consejeros de sociedades cotizadas están sometidos a un régimen más exigente que el de los administradores de sociedades cerradas. Las razones son evidentes: el público inversor, la supervisión de la CNMV y el impacto sistémico de las grandes compañías obligan a reforzar la transparencia, la independencia y la rendición de cuentas. Para un directivo que accede a un consejo cotizado, o que gestiona una compañía en proceso de salida a bolsa, conocer este régimen es indispensable.
Respuesta directa: las sociedades cotizadas deben administrarse por un consejo de administración con un mínimo de cinco miembros, clasificar a los consejeros en ejecutivos, dominicales, independientes y otros externos, constituir comisiones especializadas (auditoría y nombramientos y retribuciones como mínimo), someterse a reglas reforzadas de conflicto de interés y retribución, y publicar anualmente un informe de gobierno corporativo. Los deberes de diligencia y lealtad se aplican con especial rigor.
Marco normativo
La Ley de Sociedades de Capital dedica su Título XIV a las sociedades cotizadas, complementado por la normativa del mercado de valores, las recomendaciones del Código de buen gobierno de la CNMV y las reformas introducidas por la Ley 31/2014, que reforzó el régimen de gobierno corporativo, y por la Ley 5/2021, que incorporó nuevas exigencias en materia de implicación de accionistas, operaciones vinculadas y retribuciones. El régimen se rige por el principio «cumplir o explicar» respecto de las recomendaciones de buen gobierno: no son obligatorias, pero la sociedad debe justificar su incumplimiento.
Composición y categorías de consejeros
El consejo de una cotizada debe tener un tamaño y composición adecuados para ser eficaz, con un mínimo legal de cinco miembros y la recomendación de no sobrepasar un número que dificulte su funcionamiento. Los consejeros se clasifican en categorías, cuya naturaleza condiciona sus funciones y la composición de las comisiones:
| Categoría | Definición | Papel |
|---|---|---|
| Ejecutivos | Desempeñan funciones de dirección en la sociedad o su grupo | Gestión y ejecución |
| Dominicales | Poseen participación significativa o representan a quien la tiene | Defender el interés de los accionistas de control |
| Independientes | Designados por sus condiciones personales y profesionales, sin vínculos con la sociedad ni sus accionistas significativos | Control, equilibrio y protección de minoritarios |
| Otros externos | Consejeros no ejecutivos que no son dominicales ni independientes | Perfil residual |
La ley fija los requisitos de independencia, entre los que figuran no haber mantenido relaciones significativas con la sociedad en los años previos, no percibir remuneraciones adicionales relevantes y no haber desempeñado el cargo durante más de doce años. El consejo debe asegurar que los consejeros independientes representen una proporción adecuada, y las recomendaciones de gobierno fijan umbrales mínimos. También se promueve la diversidad de género, de experiencia y de conocimientos en el consejo.
Comisiones del consejo
- Comisión de auditoría: obligatoria, compuesta exclusivamente por consejeros no ejecutivos, con mayoría de independientes. Supervisa la información financiera, los sistemas de control interno y de gestión de riesgos, y la relación con el auditor.
- Comisión de nombramientos y retribuciones: puede ser una o dos comisiones separadas; evalúa los perfiles, propone nombramientos y reelecciones, y propone la política de remuneraciones.
- Otras comisiones: sostenibilidad, riesgos, operaciones vinculadas, según el tamaño y complejidad de la sociedad.
El consejo puede crear una comisión ejecutiva o designar consejeros delegados con el régimen de delegación general (véase consejero delegado y delegación de facultades), pero hay una lista ampliada de facultades indelegables, entre las que se incluyen la estrategia, las políticas de gobierno corporativo, la política de retribuciones y las decisiones de inversión o financiación de especial relevancia.
Deberes reforzados
Diligencia
El estándar de ordenado empresario se complementa con la exigencia de dedicación suficiente, formación y asistencia a las reuniones, así como el deber de informarse y exigir información. Se refuerza la exigencia de supervisión de la gestión por parte de los consejeros no ejecutivos, y la protección de la regla del juicio empresarial se extiende a las decisiones estratégicas y de negocio, con exclusión de las decisiones que afecten personalmente al administrador y de las referidas a personas vinculadas.
Lealtad y conflicto de interés
Los consejeros deben comunicar cualquier situación de conflicto y abstenerse de votar. Las operaciones vinculadas con consejeros y accionistas significativos están sujetas a procedimientos de aprobación, informe de la comisión competente y publicidad (operaciones vinculadas). La dispensa a un consejero para realizar determinadas operaciones debe estar sujeta a autorización de la junta o del consejo en los términos legales (véase deber de lealtad).
Responsabilidad
El régimen general de responsabilidad se aplica con las particularidades de la legitimación reforzada de la minoría (3 % del capital para la acción social en cotizadas) y la posibilidad de demandas colectivas por inversores. Además, existe responsabilidad ante la CNMV por infracciones en información y mercados. El seguro de responsabilidad civil de administradores (D&O) es práctica habitual y, en ocasiones, exigencia de los candidatos.
Información y transparencia
- Informe anual de gobierno corporativo: explica la estructura de propiedad, la composición y funcionamiento del consejo, las operaciones vinculadas y el grado de seguimiento de las recomendaciones del código.
- Informe anual sobre remuneraciones de los consejeros: detalla la aplicación de la política de remuneraciones y se somete a votación consultiva de la junta (política de remuneraciones).
- Información privilegiada y hechos relevantes: obligaciones de comunicación al mercado y limitaciones a la operativa con valores propios.
- Información no financiera y de sostenibilidad, con los estándares que resulten aplicables.
Caso práctico: el consejero «independiente» que dejó de serlo
Un consejero calificado como independiente presta servicios de consultoría a una filial del grupo a través de su despacho, por honorarios que acaban siendo significativos. La comisión de nombramientos no revisa la categoría. Un accionista minoritario cuestiona la clasificación en el informe de gobierno corporativo, la CNMV pide aclaraciones y el consejo debe reclasificar al consejero y reorganizar las comisiones. Meses después, un acuerdo del consejo aprobado con su voto decisivo se impugna por conflicto de interés. Un procedimiento anual de verificación de independencia, con soporte documental y valoración de las relaciones económicas, habría evitado la contingencia.
Buenas prácticas para el consejero de cotizada
- Preparar las reuniones con la documentación remitida y dejar constancia de las preguntas planteadas.
- Mantener un registro de intereses actualizado y declarar conflictos con antelación.
- Exigir informes independientes en operaciones de especial relevancia (adquisiciones, ventas de activos, operaciones vinculadas).
- Participar en la autoevaluación anual del consejo y de las comisiones.
- Revisar la cobertura de seguros y la política de indemnidad.
La contribución de ValiTax en consejos cotizados
En una cotizada, la defensa de una decisión se apoya en documentación técnica de calidad e independencia. En ValiTax elaboramos informes periciales que sirven al consejo y a sus comisiones en cuestiones como la valoración de activos y empresas en operaciones corporativas (valoración de empresas y activos), el análisis de la equidad de operaciones vinculadas, la razonabilidad de retribuciones y blindajes de consejeros y directivos, y la cuantificación de contingencias. Esos informes acreditan que los consejeros decidieron con información suficiente e independiente, protegiéndolos frente a accionistas, supervisores y tribunales. Forman parte de nuestro servicio de respaldo a decisiones directivas.
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Preguntas frecuentes
Como mínimo cinco, con la composición y categorías que establecen la ley y las recomendaciones de buen gobierno.
El designado por sus condiciones personales y profesionales que puede desempeñar sus funciones sin verse condicionado por relaciones con la sociedad, sus accionistas significativos o sus directivos.
Que la sociedad puede no seguir una recomendación del código de buen gobierno, pero debe explicar los motivos en su informe anual de gobierno corporativo.
Este artículo tiene carácter divulgativo y no sustituye el asesoramiento profesional sobre un caso concreto.